侵害国家血液管理制度、同时对公共卫生造成妨害的行为的规制解析

　　针对侵害国家血液管理制度、同时也对公共卫生造成妨害的行为，依据国家各种规范，落实到我局的行政处罚事项目前至少有三项：

　　1、“对非法采集血液的处罚（34）”（《血站管理办法》第五十九条）；

　　2、“对采供血机构未按照规定报告传染病疫情，或者隐瞒、谎报、缓报传染病疫情，或者未执行国家有关规定，导致因输入血液引起经血液传播疾病发生的；非法采集血液或者组织他人出卖血液的处罚（11）”（《传染病防治法》第七十条第一款、第二款）；

　　3、“对血站、医疗机构出售无偿献血的血液的处罚（18）”（《献血法》第十八条第二项）。

　　此外，还有“对非法采集血液或者非法组织他人出卖血液的处罚”（《献血法》第十八条第一、第三项）、“对血站违反有关操作规程和制度采集血液的处罚”（《献血法》第十九条），未列入我局行政处罚事项。

　　我们逐一来解析一下各法条之间的关系。

　　1、“对非法采集血液的处罚”事项，序号为34,依据是规章《血站管理办法》第五十九条：

　　有下列行为之一的，属于非法采集血液，由县级以上地方人民政府卫生行政部门按照《献血法》第十八条的有关规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

　　（一）未经批准，擅自设置血站，开展采供血活动的；

　　（二）已被注消的血站，仍开展采供血活动的；

　　（三）已取得设置批准但尚未取得《血站执业许可证》即开展采供血活动，或者《血站执业许可证》有效期满未再次登记仍开展采供血活动的；

　　（四）租用、借用、出租、出借、变造、伪造《血站执业许可证》开展采供血活动的。

　　这一条，明细地规范了非法采集血液的“假血站”的几种表现形式，此“非法采集血液”行为的主体，实际上是一般主体，所以，项名“对非法采集血液的处罚”准确，处罚则指向“《献血法》第十八条的有关规定”,显然只能落实在《献血法》第十八条的第一项上。而该项规定的“对非法采集血液或者非法组织他人出卖血液的处罚”尚未上报市法制部门予以列入我局行政处罚事项。

　　2、“对采供血机构未按照规定报告传染病疫情，或者隐瞒、谎报、缓报传染病疫情，或者未执行国家有关规定，导致因输入血液引起经血液传播疾病发生的；非法采集血液或者组织他人出卖血液的处罚”事项，序号为11,依据是《传染病防治法》第七十条：

　　采供血机构未按照规定报告传染病疫情，或者隐瞒、谎报、缓报传染病疫情，或者未执行国家有关规定，导致因输入血液引起经血液传播疾病发生的，由县级以上人民政府卫生行政部门责令改正，通报批评，给予警告；造成传染病传播、流行或者其他严重后果的，对负有责任的主管人员和其他直接责任人员，依法给予降级、撤职、开除的处分，并可以依法吊销采供血机构的执业许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　非法采集血液或者组织他人出卖血液的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收违法所得，可以并处十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　该条第一款明确针对的是“采供血机构”,内容详实，无须赘述。问题是，源自《献血法》第十九条的“对血站违反有关操作规程和制度采集血液的处罚”事项，与此是什么关系？

　　《献血法》第十九条 :

　　血站违反有关操作规程和制度采集血液，由县级以上地方人民政府卫生行政部门责令改正；给献血者健康造成损害的，应当依法赔偿，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　很显然，该条与《传染病防治法》第七十条第一款规制的尽管都是“采供血机构”,但是，如果“给献血者健康造成损害的”并非“经血液传播疾病发生的”,则并非同一事项！也就是说，源自《献血法》第十九条的“对血站违反有关操作规程和制度采集血液的处罚”还须上报市法制部门列入我局行政处罚事项。

　　《传染病防治法》第七十条第二款规制的对象是一般主体，抑或采供血机构？学界有争议。《传染病防治法》的《法律责任》一章的第六十五条针对地方各级人民政府、第六十六条针对县级以上人民政府卫生行政部门、第六十七条针对县级以上人民政府有关部门、第六十八条针对疾病预防控制机构、第六十九条针对医疗机构、第七十一条针对国境卫生检疫机关、动物防疫机构、第七十二条针对铁路、交通、民用航空经营单位，都是一条一类单位的模式，而且，第七十条的第一款也是明确针对采供血机构的，因此，第七十条第二款也应该规制的是“采供血机构”,该行为的情形分别规制于《献血法》第十八条第一项、第三项，该款处罚的设定内容与《献血法》第十八条处罚的内容完全一样。

　　如此，假如没有“未执行国家有关规定，导致因输入血液引起经血液传播疾病发生的”情形的话，考虑到《献血法》的专门性，“对采供血机构未按照规定报告传染病疫情，或者隐瞒、谎报、缓报传染病疫情，或者未执行国家有关规定，导致因输入血液引起经血液传播疾病发生的；非法采集血液或者组织他人出卖血液的处罚”事项的一部分（对采供血机构非法采集血液或者组织他人出卖血液的处罚），就必然因法条竞合而完全被《献血法》第十八条第一项和第三项所取代，导致本事项“多年未见适用”也就是难免的啦。同时，源自《献血法》第十八条第三项的“对非法组织他人出卖血液的处罚”事项，也应尽快上报市法制部门予以公示。

　　3、“对血站、医疗机构出售无偿献血的血液的处罚”事项，序号为34,依据是《献血法》第十八条第二项：

　　有下列行为之一的，由县级以上地方人民政府卫生行政部门予以取缔，没收违法所得，可以并处十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

　　（一）非法采集血液的；

　　（二）血站、医疗机构出售无偿献血的血液的；

　　（三）非法组织他人出卖血液的。

　　1、关于源自《献血法》第十八条第一项、第三项的“对非法采集血液或者非法组织他人出卖血液的处罚”事项问题。

　　首先，该事项确有存在的必要，已如前述，但尚未被市法制部门列入我局处罚事项，应尽快上报予以公示。

　　其次，针对“非法组织他人出卖血液的”行为，《刑法》第三百三十三条第一款规定：

　　非法组织他人出卖血液的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　其具体的立案追诉标准，见最高人民检察院、公安部制定的《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》。

　　第五十二条 [非法组织卖血案（刑法第三百三十三条第一款）]非法组织他人出卖血液，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：

　　（一）组织卖血三人次以上的；

　　（二）组织卖血非法获利二千元以上的；

　　（三）组织未成年人卖血的；

　　（四）被组织卖血的人的血液含有艾滋病病毒、乙型肝炎病毒、丙型肝炎病毒、梅毒螺旋体等病原微生物的；

　　（五）其他非法组织卖血应予追究刑事责任的情形。

　　第五十三条 [强迫卖血案（刑法第三百三十三条第一款）]以暴力、威胁方法强迫他人出卖血液的，应予立案追诉。

　　据此，就可以有效地区分“非法组织他人出卖血液”行为的界限，卫生行政部门查处的行政违法行为限于“组织卖血一或二人次”,或“非法获利低于二千元的”等情形。

　　2015年9月20日